股东诉讼问题法律探讨
王政律师

公司由股东出资设立，而且是以营利为其主要目的，所以从一定角度说，公司是股东实现其商业目的的一种经济组织形式。同时，公司又是一独立法人单位，有其自身的代表机关、执行机关和社会行为规范，有着其作为财团法人的整体利益和长远利益。所以，股东与公司（尤其是非单一股东的公司）之间有时也难免会产生利害冲突，不同股东（尤其是大股东和中小股东）之间也会存在利益摩擦，股东与公司管理者（公司董事、监事和经理人员）之间也会因公司管理问题而引发出各种矛盾或纠纷。这一切与公司及公司股东相关的利益冲突或矛盾摩擦，若通过法律途径解决，则必然会产生或导致一系列的股东诉讼。本文特就目前我国《公司法》规定的几种股东诉讼类型和股东诉讼方面的法律障碍作些简要探讨，希望能与大家在此些问题的研究上能够产生一定的共鸣，以便推动我国公司方面立法的进一步完善和发展。

一、股东诉讼概述
本文所指的“股东诉讼”基本涵义是：自然人、法人或其他组织以公司股东身份主动提起的针对公司利益或其作为股东的利益受到侵害的诉讼。它不包括股东资格确认之诉和双方当事人中只有被告一方为股东的诉讼。它也不同于我们通常所讲的股东代表诉讼制度，即“当公司的利益受到侵害而公司怠于或拒绝追究侵权人责任时，具备法定资格的股东为了公司的利益，对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度”。它的外延比“股东代表诉讼”更为宽泛，它不仅包括股东代表诉讼，而且包括股东因自身股东权益直接受到侵害而提起的诉讼。具体一点讲，股东诉讼应具有以下基本特征：

（一）作为原告的自然人、法人或其他组织的公司股东资格非常明确，股东身份已经公司股东名册或其他工商注册登记资料确认。如果原告不能证明自己的公司股东身份则应首先进行股东资格确认之诉，而不得直接提起股东之诉。

（二）被起诉的对象（即被告）范围比较大，不仅包括公司其他股东、公司实际控制人、公司董事、监事和经理等管理人员，还包括公司本身和与公司产生合同、侵权等债权债务关系的当事人，如股东对公司债务人提起的诉讼。若诉讼的原告方当事人不是公司股东，而公司股东仅作为被告或诉讼第三人参加诉讼，则不属于我们在此所讲的“股东诉讼”。

（三）诉讼的理由和方式比较多样化，不仅包括追究其他股东的违约责任、公司的侵权责任，而且包括股东代表诉讼和股东代位权诉讼等各种表现方式和诉讼理由。股东通过诉讼所请求保护的利益不仅包括股东自身的利益，而且包括公司其他股东和公司的利益。

（四）诉讼中原、被告方当事人法律地位往往存在诸多的争执，而且容易产生或需要追加第三人来参加诉讼，从而使案件审理程序变得异常的复杂。因为股东诉讼往往涉及到“股东利益”和“公司利益”的界定和平衡问题，尤其是公司（作为原告、被告、第三人、证人等）在股东诉讼中的法律地位和作用比较容易引发争议。

当然，理论的概括无法全部涵盖现实中有关股东诉讼的司法实践，股东诉讼的特征也远不止我们上面所总结的几条内容。我们需要通过不断的司法实践和理论研究来加强对股东诉讼特征的进行深化了解。

二、股东诉讼的几种常见类型
依据不同的诉讼分类标准，自然会得出不同的股东诉讼类型，比如依据股东利益受到损害的方式，可以将股东诉讼分成股东或公司违约之诉、股东或公司侵权之诉、董事或经理等管理人员侵权之诉等；依据法律所保护的权益与股东之间的关联程度，可以将股东诉讼分成损害股东直接权益之诉和损害股东间接权益之诉；依据股东提起诉讼的方式是否属于代位权之诉，可以将股东诉讼分为股东代位诉讼和非股东代位之诉等。…… 而我们在此所采取的分类模式或标准是依据诉讼中被告身份的不同。依据被告的不同身份，我们将股东诉讼分成以下几种不同的类型：

（一）股东与股东的诉讼。如股东因告公司其他股东不履行股东出资义务、不履行对公司的管理义务和清算义务等而产生的诉讼；另对公司一方股东排斥另一方股东参与公司管理的诉讼，也应属于股东告股东的诉讼。对此类诉讼，我国《公司法》规定的尚不够明确和全面，只是在第二十八条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。除此之外，在《公司法》中，我们没有发现“公司一方股东对另一方股东承担法律责任”的规定。

（二）股东与公司的诉讼。此类诉讼应当说在股东诉讼中较为普遍，其又分成几种情况：第一种情况为涉及股东会或董事会决议撤销或无效的诉讼，主要法律依据是《公司法》第二十二条规定“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。第二种情况为涉及股东知情权的诉讼，主要法律依据是《公司法》第三十四条规定“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。……公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅”。第三种情况为涉及公司股权收购的诉讼，主要法律依据是《公司法》第七十五条规定内容“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的”。当然第三种情况也可能涉及到股东会决议或董事会决议。

（三）股东与公司董事、监事或经理等高级管理人员的诉讼。此类诉讼主要是针对公司董事、监事或经理等高级管理人员违反对公司的诚信义务和善管义务而提起的，诉讼中涉及到的问题往往比较复杂，它又分两种情况：第一种情况是股东因公司董事、监事或经理等高级管理人员直接侵害其股东利益而提起的诉讼，主要法律依据是《公司法》第第一百五十三条规定“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以提起诉讼”。第二种情况应属于股东代位诉讼或代表诉讼的范畴，主要法律依据是《公司法》第一百五十二条规定“董事、高级管理人员执行职务违反法律、行政法规、公司章程的规定，给公司造成损失的，股东可以请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提起诉讼。监事给公司造成损失的，股东可以请求董事会(或者执行董事)提起诉讼。监事会、监事、董事会、执行董事拒绝提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害等情况下，股东可以直接提起诉讼”。另《公司法》第二十一条规定“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”。此规定也是股东告公司董事、监事、高级管理人员的重要法律依据。

（四）股东与公司和公司管理人员外第三方当事人的诉讼。此类诉讼是指公司股东对公司的债务人、侵权行为人而采取的诉讼，也属于股东代位诉讼或代表诉讼的范畴，主要法律依据也是《公司法》第一百五十二条规定内容。因为按该条规定，损害公司利益的不仅包括公司董事、监事等高级管理人员，也包括公司之外的任意第三人，即凡是对公司实施了不正当行为而对公司负有民事责任的人，在公司怠于对其行使诉权的情形下，都可以成为股东代表诉讼的被告。这种宽泛的规定有利于充分发挥股东代表诉讼制度的作用。另外，在此类诉讼中，考虑到公司的特殊地位和诉讼结果对公司利益的影响，股东在提起诉讼时，应当将公司列为诉讼第三人（包括有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人）参加诉讼。

尽管从理论上，我们可以大致可以把股东诉讼分成上述四类，但是具体到每个案件，往往是不好将其明显归入其中一类的，会存在“你中有我，我中有你”的状况。如公司大股东利用对公司的控股地位与公司所进行的损害其他股东利益的借款、担保或关联交易行为，其他如股东抽逃出资等行为，此类行为都可能涉及到公司、公司股东、公司高级管理人员和公司外部主体共同违法或违反公司章程的行为，此类诉讼似乎可以归入上述任何一类，在进行有关诉讼时，我们最好对具体案情进行仔细研究，选择一种最为有利的诉讼方式。

三、股东诉讼的法律障碍
法律规定股东诉讼的目的是为了平衡不同股东之间、股东与公司及其他相关当事人之间各方的利益，从而建立一个诚信和良善的公司管理运营制度，保障社会经济生活的正常运行。法律规定股东诉讼的目的不是为了制造股东诉讼，而主要是想通过法律的宣传和指引作用来减少和避免诉讼的发生。所以，法律必须为进行股东诉讼设定相应的规则。法律规则制定得越是明确、公正、科学则越是有利于股东诉讼制度积极功能的发挥；反之，若法律规则制定得比较模糊、偏私、不科学则会抵消股东诉讼制度积极功能的发挥，甚至可能会助长股东诉讼中的一些副面因素发挥作用，从而会改变我们设置这一制度时的初衷。就目前而言，在股东诉讼方面，我们认为至少还存在以下法律方面的障碍：

（一）诉讼主体方面的障碍。因为公司属于法人单位，公司所从事的一切行为最终可追溯到公司的控股股东、公司的董事、监事或经理等管理人员或公司的实际控制人。但是法律并没有关于公司与公司的控股股东、公司的董事、监事或经理等管理人员或公司的实际控制人等对损害股东利益的行为承担连带责任的规定。所以，在具体的诉讼中，往往导致股东在提起诉讼时，出现股东不知道“以谁为被告”的尴尬局面。另在部分案件中，是否是股东利益直接受到侵害，股东往往无法提供证据进行说明，法院会认为股东不具备原告诉讼主体资格而不予立案受理。

（二）起诉程序方面的障碍。在股东提起代表诉讼之前，股东应首先请求公司的董事会、监事会、股东会采取有效的措施，维护公司的利益。如果其请求得不到满足，公司没有合理的理由却最终拒绝或怠于起诉，股东则可以提起代表诉讼。但是，在有关财产即将被转移、有关权利的行使期间或者诉讼时效即将超过等紧急情况下，股东有权立即提起代表诉讼。但是在公司股东会、董事会（或董事）、监事会（或监事）、经理等高级人员对股东的请求置之不理，不给出具任何股东会或董事会决议文件，不给提供任何书面答复，不给提供任何诉讼方面的配合（如提供诉讼的证据支持）时，则权益受损害的股东往往是没办法提起股东代表诉讼的；至于让股东去证明“情况紧急”则更是一件不容易办到的事情，因为权益受到损害的股东一般属于中小股东，它们很难掌控公司经营方面的信息和资料。《公司法》第三十四条关于股东查询公司会计帐簿的内容规定“股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由”。此项规定等于为股东查询公司帐簿设置了难以逾越的障碍，即实际控制公司的人与股东就查询会计帐簿的理由或目的正当性及是否侵害所谓公司利益的争执问题。另《公司法》第七十五条规定“自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼”。若在股东请求公司收购其股权时，若公司不收购，也不通过任何关于收购的股东会决议或法律文件，公司股东又依据什么提起法律诉讼呢？因为《公司法》毕竟没有关于此类公司或公司管理人员不作为时承担哪些法律责任的明确规定，这样便会使得公司股东诉讼无从提起。

（三）财产担保方面的限制。《公司法》第二十二条规定：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。该条规定表面上似乎非常支持股东诉讼，但是该条同时规定“股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保”。如此提供诉讼担保的要求则使得那些没有财力的小股东根本无力提起诉讼。

（四）诉讼结果方面的限制。《公司法》没有关于鼓励股东诉讼的诉讼结果承受制度。如在股东代表诉讼时，若作为原告的股东胜诉，则通过诉讼获取的利益是否应当拿出一部分给原告，以作为对股东提起诉讼的奖励或诉讼成本的补偿。若作为原告的股东败诉，是否需要由股东自己对外承担赔偿责任或承担全部诉讼费用。另在部分胜诉部分败诉时又该如何处理，这一切都需要有关立法或相关司法解释予以明确，否则，我们所设计的股东诉讼制度实在没有太多值得欣赏的地方。例如，在不当行为人是公司的大股东或某些股东时，从他们那里取回的赔偿金仍然归于公司，那么他们将会间接地从他们自身的赔偿金中分享利益，这对于提起诉讼的股东来说自然是显失公平的。

所以，良好的诉讼制度设计，必须要注意实现诉讼各方当事人利益的平衡。从法律应倾向保护弱者一方权益看，我们法律应当为股东诉讼提供更加切实的保障机制，同时有必要对股东滥用诉权，损害公司或公司其他股东利益的行为作出明确的法律界定和科学有效的事前防范措施和事后救济保障。另外，建议学者们在研究股东诉讼时，应跳出股东代位诉讼或代表诉讼的框架范围，应当从更大范围的如何保障不同股东各项正当权益的实现和公司运营管理机制等方面着手，这样，才能保证我们所设计出的法律制度具有系统性和科学性，并且尽可能避免法律适用时的纷争。

（作者简介：王政，系中企国盛律师事务所合伙律师，现为北京市律师协会公司专业委员会委员，主要从事公司证券、房地产和民刑诉讼等方面的法律业务，具有多年律师执业经验）。


国家林业局


国家林业局关于进一步加强资金管理工作的通知



林计发[2005]62号

　

　
　
　

国家林业局各司局、各直属单位：
为进一步加强局机关和直属单位的资金管理，针对近几年来局机关和直属单位在年度预算执行情况审计、经济责任审计、资金使用和项目管理情况检查中暴露出来的突出问题，我局决定采取八个方面的措施：
一、创新资金管理机制，从源头上加强资金管理
我局将按照创新资金管理机制的思路，加强资金管理从创新机制上下功夫，在加强机关直属单位干部法纪教育、建立健全单位内部规章制度的同时，将加强资金管理工作的重点放在抓制度和措施的落实上，建立资金管理层层落实责任制、违纪违规问责追究制、项目申报、物资采购和大额资金支出集体审批制、建设项目绩效评价制等，并进一步加大主管部门资金监督检查和违法违纪问题查处力度，构建资金安全的立体化全方位防护体系，确保资金安全。
二、进一步加强法纪教育，提高干部素质
（一）扎实开展法纪教育。各单位要认真落实思想与制度专项整顿活动和在保持共产党员先进性教育活动中开展的“慎用钱”主题实践活动对资金管理的要求，对查出的资金和项目管理方面的问题要认真进行整改。单位法人、主管财务的领导要深刻汲取近年来直属单位发生案件的教训，认真学习《中国共产党党内监督条例（试行）》、《中国共产党纪律处分条例》、《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则（试行）》、《行政许可法》、《财政违法行为处罚处分条例》等党纪条规和国家法律法规，深入开展法纪和警示教育，从思想上构筑起反腐倡廉的道德防线，规范自己的行为。要牢固树立正确的权力观、地位观和利益观，进一步强化法纪意识、责任意识、民主决策意识、自律意识和风险防范意识。
（二）强化财经法规的学习和培训。各司局负责人、各直属单位法人、主管财务的领导和计财人员要进一步加强对国家财税、审计、投融资等方面的政策和规章的学习，以贯彻落实国务院《财政违法行为处罚处分条例》为契机，认真查摆问题、堵塞漏洞、总结整改、规范管理，切实提高单位依法理财的能力，防止财政违法违纪行为的发生。
我局将对有关财经法规进行分类整理，并汇编成册，供各单位系统学习。同时，有针对性地分期举办财经法规知识培训班，对司局负责人、直属单位法人、主管财务的领导和计财人员分别进行系统培训，各单位要按要求派员，并做好工作安排，要保证所派人员参加培训的时间，达到预期效果。
三、认真落实资金管理责任制，强化责任追究
各直属单位要按照“事事有人负责、凡事有章可循、事事有人监督、凡事有据可查、办事有标准，权有所属、责有所归”的要求，结合本单位实际情况，建立和完善财务管理的内部规章制度。一是要按照《会计基础工作规范》的要求，建立和完善内部会计管理体系、会计人员岗位责任制度、账务处理程序制度、内部牵制制度、稽核制度、原始记录管理制度、财产清查制度、财务收支审批制度、财务报告制度、印鉴和票据管理制度等方面的规章制度；二是财务必须集中管理，要将单位所有资金纳入财务部门统一核算，严禁资金在多个部门存放和使用，以及多头开户的行为；三是要严格执行《政府采购法》。对纳入政府采购范围的物资设备的采购必须按政府采购的规定和程序办理。要建立物资、设备采购的内部制约机制，严禁一人全程操办。加强对物资、设备的请购、审批、合同签订、验收、付款等环节的控制，堵塞采购环节的漏洞，减少采购风险。
各直属单位要层层建立并落实资金管理责任制，实行单位一把手对本单位资金管理负全责，分管领导负具体责任，下级对上级负责，一级抓一级的资金和项目管理责任体系，要把资金管理责任和措施通过组织手段落实到每一个环节和每一个岗位，并明确职责，对违反者要按照有关法规问责追究。
四、加强资金监管，强化监督制约措施
一是我局将按照“先审计，后离任”的要求，进一步强化领导干部离任审计工作，从而切实保证对领导干部任职期间的监督，并有计划地开展年度和任中审计，做到早发现、早解决、早处理、早规范。要扩大审计监督范围，加大对重大项目、大额资金和重点问题的审计和检查力度。二是针对近几年审计检查和资金检查中发现的问题，重点审计和检查１０个方面的问题：从审查预算执行情况入手，查有无弄虚作假，违反国家财经纪律的问题；从审查预算外资金收支情况入手，查收支两条线的情况，有无私设小金库，资金体外循环问题；从审查债权债务的完整性、合法性入手，查有无会计核算不实，账外债务，长期占用公款的问题；从内部控制入手，查是否存在有章不循，管理混乱的问题；从审查重大经济决策是否经领导班子集体决策，有无会议记录入手，查经济决策的效益、效果情况及有无重大失误和重大损失的问题；从审查领导干部廉洁自律入手，查有无以权谋私，行贿受贿中饱私囊，买官卖官的问题；从审查工程招投标入手，看有无暗箱操作，账实不符，损公肥私的问题；从审查资产管理及保值增值入手，查有无国有资产流失、浪费问题；从审查专项资金管理和使用情况入手，查有无挤占、挪用、截留及贪污私分问题；从审查主要统计指标和经济指标的真实性入手，查有无形象工程、虚报浮夸和“一任政绩，几任包袱”的问题。三是严格财务监管，狠抓资金监管措施的落实。我局将继续组织集中检查和各类专项检查，进一步加大对直属单位预算执行情况、收支两条线、会计基础工作、国库集中支付等的检查力度，通过检查进一步查找问题，强化整改措施，严格规范资金管理。
五、进一步加大查办违法违纪问题的力度
进一步加大对违法违纪问题的查处力度，对有令不行，继续私设和保留小金库的单位，我局将按照《财政违法行为处罚处分条例》的规定和《中共国家林业局党组关于违反党风谦政建设责任制的责任追究办法（试行）》等规定严肃处理，追究其单位和主要负责人以及相关责任人员的责任。为督促直属单位严肃认真对待，我局年内将继续组织力量加大对直属单位进行检查，特别是对直属单位开设的银行帐户进行核查、对直属单位开办的公司进行全面摸底调查。各直属单位要严格规范开办公司、对外投资和对外担保等行为，严格依法办事，规范运作。
六、加强项目管理，建立项目绩效评价制度
各直属单位要对投资项目及资金使用实行全过程监控，建立科学、合理、高效和相互制约的项目审批程序，加强项目前期工作的审查，坚决杜绝“形象工程”和“政绩工程”，项目施工中要严格执行招投标制和监理制，招投标要严格按国家有关规定执行，对国家规定要求监理的项目，必须由具备相应资质的建立单位进行监理，项目竣工后要及时组织验收，验收合格并办理固定资产移交手续后方可交付使用。要积极开展项目后评价工作，通过对投资的实际执行情况和预算情况认真进行比较分析，总结项目实施和资金管理中的经验教训，促进提高投资项目的经济效益和社会效益的全面提高。我局将成立重大项目和投资计划审查领导小组，对直属单位年度重大基本建设项目及投资计划安排实行集体审批，抓紧出台《林业建设项目预算绩效评价暂行办法》，并选择一批有代表性的项目开展绩效评价工作。各直属单位要积极配合，并结合实际，逐步加大此项工作的力度。
七、建立民主决策制度，对重大经济事项要实行集体审批
各直属单位要进一步坚持和完善相关制约机制和办事程序，建立互相监督，集体决策，共同负责，寻求资金安全的治本之策和长效安全机制。单位内部对于项目申报、大额物资及设备采购等重大经济活动，必须经单位领导班子集体讨论决定，并向职工公布，接受群众的监督。坚决杜绝单位一把手处理重大经济事项不研究、不讨论、不公开，决策专断的行为。
八、建立资金安全的组织保障机制，确保资金安全措施的落实
我局将认真落实党风廉政建设责任制的各项规定，把直属单位主要负责人经济责任审计与资金检查结果与领导干部的业绩考核和使用相结合。各直属单位要把资金安全管理工作放在比以往更加重要的位置，严格按照《会计法》要求设置机构、配备会计人员、对会计人员资质严格审核把关，对财务处长的任职、工作调动要事先征求计资司的意见，要采取多种形式加大对单位主要负责人、分管财务领导、财务处长及会计人员的培训力度，对达不到任职资格要求的会计人员要进行离岗培训，对年度预算执行情况审计中发现有严重违纪问题的单位，对单位主要负责人、主管财务领导要给予组织处理，财务处长要调离财务工作岗位。
各司局、各直属单位要认真学习领会通知精神，积极抓好贯彻落实并结合本单位实际制定具体的细化措施。有关落实情况请于６月３０日前报局计资司。
　

国家林业局

二零零五年四月二十九日