阅读《侵权责任法》笔记

张学伟


　　之一：精神损害赔偿是否仅限于侵犯人身权？

一、《 侵权责任法》的规定
《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。以法律的形式明确规定被侵权人在符合一定条件下，可以主张精神损害赔偿是本法的一个亮点。可以说，弥补了一项法律的空白点。
从本条规定上，可以看出要想提出精神损害赔偿，应具备两个条件：
1.限于人身权受到侵害；
2.要求损害后果严重。
很明显，立法用意在于严格限制精神损害赔偿的适用范围，避免因扩大精神损害赔偿的适用范围所导致的道德风险，以及遏制滥诉行为的发生。应当说，这对于避免随意提起精神损害赔偿诉讼，减少法院的诉讼压力，节约有限的诉讼资源等方面有一定的积极意义。
二、《侵权责任法》第22条与现行司法解释的冲突
根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释，当事人可以请求精神损害赔偿并不限于人身权受侵害，而是扩大到具有人格象征意义的物品被损也可主张该项权利。这和《侵权责任法》的本条规定相冲突。从立法法的角度而言，随着侵权责任法的生效，该部分内容应予以废止，或者存在如何通过相应的司法解释将该部分内容还能包含在内，而继续发挥其积极作用。
三、个人观点
二者相较，个人认为最高人民法院的规定更符合现实需求，也易于被人们接受。事实上，自该司法解释出台后，此种做法也在现实生活中发挥了较好的促进作用，应予坚持。


　　之二：网络用户的损失由谁承担?

一、侵权责任法的规定给网络服务提供者带来的义务冲突

根据该法第36条第2款之规定：“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。”相对于被侵权人的权利而言，网络服务提供者负有接到通知后及时采取必要措施的义务，否则可能会产生对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任的不利后果。本款对及时消除因网络用户侵权行为导致的不利影响，减少损害起到了积极的作用。但使用本款隐含着一个必要的前提条件：即“网络用户利用网络服务实施了侵权行为。”对于本款规定的“侵权行为”如何认定？由谁认定？排除十分明显的侵权行为外，对一些公说公有理，婆说婆有理的“侵权行为”，作为网络服务者在接到被侵权人通知后如何操作？其次，即使无需考虑侵权行为是否成立，而按照本款规定及时采取了必要措施，但如果因此造成了于网络服务者存在服务合同关系的网络用户的权利，因此造成的损失由谁承担？从本款规定内在的含义来看，网络服务者应不必因实施删除、屏蔽、断开链接等必要措施承担违约责任。否则，会使其陷入因义务冲突带来的两难境地。

二、个人观点

针对上述义务冲突，从该法第条第二款之规定，依据逻辑推理可推出，网络服务者应因实施删除、屏蔽、断开链接等必要措施导致的违约赔偿责任，应由通知不当的所谓的“被侵权人”承担。网络用户只能要求其承担侵权责任，而不能追究网络服务者的违约责任（因网络服务者的行为并不具备违法性，不应受到否定性评价）。或者是先由网络服务者承担违约责任，然后由其向“被侵权人”行使追偿权。但此种做法又和侵权责任法的本款规定有矛盾。此外，是否可以考虑对“通知”的形式及内容进行必要的规制，以尽可能减少网络服务提供者给网络用户可能造成的不必要的损害。
建议能通过司法解释将此问题予以明确，以促进《侵权责任法》的正确适用。


　　之三：该法第37条第二款“相应的补充责任”的理解

一、两种不同的观点
《侵权责任法》第37条第二款规定：“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担。”对“相应的补充责任”可能会产生两种不同的观点或理解：
1、在侵权第三人不能确定或者无赔偿能力时，由承担全部赔偿责任，在侵权第三人明确后，或者有赔付能力时，由安全保障义务人进行追偿。即此处的“相应的补充责任”，是指安保义务人仅赔偿本侵权人从侵权第三人处未获赔偿的差额部分。
2、无论侵权第三人是否确定或者有无赔偿能力，安全保障义务人仅在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。
二、个人观点
侵权责任法对本法第37条第二款中“相应的补充责任”如何理解未予明确，可能会导致在法律适用上的不统一，以及同案不同判的现象，从而影响该法的实施效果。从本条第二款规定的字面理解，既然是承担补充责任，意味着二者之间的赔偿义务有先后顺序，而非承担严格意义上的连带责任。即在侵权第三人明确的情况下，应先由其承担赔偿义务。如受害人直接起诉安全保障义务人，后者应享有类似于合同法上的先诉抗辩权。其次，受害人已从侵权第三人处获得充分赔偿，安全保障义务人则无补充赔偿问题。反之，后者应承担补充赔偿责任。
根据权利义务相一致原则，这种补充赔偿不应是无限制的完全赔偿，而应当是在其能够防止或者制止损害的范围内承担合理限度内的补充赔偿责任，该补充赔偿应与其过错程度、大小等相适应。否则，会过于加大安全保障义务人的责任，导致权利义务失衡。
故，个人认为上述第二种观点似乎更接近立法的本意。其次，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条中“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿”的规定，对于本条第二款的理解也有很好的借鉴作用。


　　之四：第九条的理解与适用

一、法条内容：
第九条：教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。
教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。
二、理解与适用
本条是关于教唆侵权和帮助侵权人责任的规定。
江苏省无锡市人民政府办公室


关于印发无锡市地铁交通发展专项资金管理暂行办法的通知

锡政办发〔2010〕110号


各市（县）和各区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：

《无锡市地铁交通发展专项资金管理暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。











二○一○年四月二十一日













无锡市地铁交通发展专项资金管理暂行办法



第一条 为加强无锡市地铁交通发展专项资金的管理，提高资金筹集成效和使用效益，结合本市地铁交通工程建设实际，制定本办法。

第二条 本办法所称无锡市地铁交通发展专项资金（以下简称地铁专项资金），是指为推进我市地铁交通工程建设的顺利实施，保证地铁交通项目的资金需求，设立的专项用于我市地铁交通工程建设的资金。

第三条 地铁专项资金在筹集和使用中应体现以下基本原则：

（一）高度集中，统筹安排。科学合理确定地铁专项资金筹集范围，加快资金筹集的市场化运作，保障地铁专项资金筹集规模。充分论证地铁专项资金支出需求，根据工程进度合理安排资金支付，确保资金收支平衡。

（二）确保流量，防范风险。地铁专项资金规模与地铁建设项目实施进度及资金需求相匹配，满足资本金和贷款还本付息需要，有效控制和防范风险，确保建设期间工程进度。

（三）规范管理，提高效率。地铁专项资金实行财政专户管理，不得挤占和挪用。切实加强地铁专项资金核算，不断提高精细化管理水平。通过日常监督和专项检查对地铁专项资金实施监管，确保资金安全、规范、高效使用。

第四条 地铁专项资金的来源构成：

（一）市本级和区级财政一般预算收入每年形成的新增财力15%部分纳入地铁专项资金；

（二）市区1654平方公里范围内的土地，均需按照《市政府办公室转发市财政局等部门<关于层转财政部国土资源部中国人民银行关于国有土地使用权出让收支管理办法的通知>的通知》（锡政办发〔2007〕229号，以下简称锡政办发〔2007〕229号文件）要求，由市级国土部门签订国有土地出让合同的土地出让收入必须全额纳入市级“汇缴结算专户”，土地净收益按一定比例集中，其中：

1．对原200平方公里建成区范围以内的土地政策进行适当调整。对崇安区、南长区、北塘区、滨湖区范围内凡是执行返还土地出让净收益政策的出让土地，在返还区级土地出让净收益中集中50%作为地铁专项资金来源；其他出让土地仍按《中共无锡市委无锡市人民政府关于贯彻省财政调整机制有关事项的通知》（锡委发〔2008〕90号，以下简称锡委发〔2008〕90号文件）执行。

2．对原200平方公里建成区范围以外的出让地块，市集中区级地块出让总价的 15％作为地铁专项资金来源。涉及新区的空港产业园、（太湖）国际科技园、中国吴文化博览园、锡山区的锡东新城商务功能区、惠山区的惠山经济开发区、（藕塘）职教园以及滨湖区的华庄镇、胡埭镇、南泉镇等区域暂按锡委发〔2008〕90号文件执行。

2010年起所有到账的土地出让金核算均按以上政策执行。

（三）根据《市政府关于加强城市轨道交通沿线土地控制强化规划建设管理的通知》（锡政发〔2007〕389号，以下简称锡政发〔2007〕389号文件）精神，对地铁引导区范围内（即车站周边800米）的土地收益专项用于地铁建设；

（四）承担地铁建设的公司（以下简称地铁公司）及所属全资或控股子公司市级有关建设规费返还；

（五）国家、部、省补助的专项拨款；

（六）其他可用于地铁建设发展的资金。

第五条 地铁专项资金的筹措方式：

（一）财政预算安排的地铁专项资金，市级部分由市财政列入预算并划入地铁专项资金专户；区级部分由市财政在季度结算中扣缴并划入地铁专项资金专户；

（二）对市区1654平方公里范围内的出让土地，由市级国土部门签订国有土地出让合同，并按照锡政办发〔2007〕229号文件要求将土地出让收入全额纳入市级“汇缴结算专户”；对各区应集中的地铁专项资金部分，由市财政集中后，每季度缴入地铁专项资金专户；

（三）对地铁引导区范围内（即车站周边800米）尚未出让的土地，待其出让时将收益按收入到账进度缴入地铁专项资金专户；在锡政发〔2007〕389号文件出台后已出让的土地，且土地收益未用于地铁建设的，由市轨道办协调相关主体将等值土地的出让收益按收入到账进度缴入地铁专项资金专户；

（四）地铁公司及所属全资或控股子公司市级相关建设规费缴入市财政专户后，由市财政局划转地铁专项资金专户，作为政府对地铁项目的投入；

（五）国家、部、省专项拨款统一划入地铁专项资金专户；

（六）其他可用于地铁建设发展的资金，由相关单位缴入地铁专项资金专户，用于地铁项目建设。

第六条 地铁专项资金的用途：

（一）地铁项目资本金投入；

（二）地铁项目建设支出；

（三）地铁项目贷款还本付息；

（四）其它用途。

第七条 地铁公司在每年年底前确定下一年度投资计划及资金需求，经市轨道办初审后报送市财政局。市财政局审核后，按进度将资金通过市轨道办拨付至地铁公司。

第八条 市财政局设立“地铁交通发展专项资金”专户，负责对地铁专项资金的筹集、分配和使用进行管理和监督。

第九条 地铁公司应当完善地铁项目财务管理，提高资金使用效率。市审计部门对地铁项目实施情况、资金明细等进行跟踪审计，对检查出的问题，书面通知地铁公司限期整改。

第十条 江阴、宜兴应根据地铁交通发展要求承担本辖区范围内的地铁建设资金，并围绕建设资金的来源、筹措、使用及监督等方面制定相关管理办法。

第十一条 本办法由市财政局负责解释。

第十二条 本办法自发布之日起施行。