律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦

■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列三

律师如何代理对侵犯商业秘密案件控告

戚谦 河南成务律师事务所 13837159892

根据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定，许可使用的情况下，对于侵犯商业秘密行为，如下主体可以作为原告起诉：
　（1）商业秘密独占使用许可合同的被许可人；
　（2）排他使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼；
　（3）在权利人不起诉的情况下，排他使用许可合同的被许可人自行提起诉讼。
　（4）普通使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼；
　　（5）权利人书面授权，普通使用许可合同的被许可人单独提起诉讼。

河南成务律师事务所的戚谦律师认为，代理侵犯商业秘密案件控告方的诉讼策略应主要以下几个方面：

一、控告方的策略
当客户商业秘密遭到侵犯时，律师可考虑通过以下途径帮助客户解决纠纷，维护权益。

1、和解
我们应当注意到，以民事、行政、刑事等法律途径解决纠纷，都难免会在不同程度上造成商业秘密的进一步扩散，也即“二次污染”，所以和解应该是解决相关问题时首先要考虑的方案。
侵犯商业秘密案件和解之前应做好以下工作：
（1）充分了解侵权公司的资产、信誉等状况，并据此分析和解成功的可能性及侵权方支付赔偿款的能力。
（2）按照诉讼的要求，充分完整的收集好侵权方的侵权证据。
（3）依据现有立法及实践经验，结合手头证据，分析胜诉的可能性。
（4）依据现有立法及实践经验计算出“如果诉讼的话”可能得到支持的赔偿额，并依此确定与侵权方和解时的最高价位及最低价位。
（5）综合以上分析，制订出类似“最满意的方案”、较满意的方案”、“勉强可以接受的方案”、“绝对不可接受的方案”等若干套谈判方案。
（6）准备好谈判不成功后的下一步方案。
需特别提醒的是，向对方公开提出和解之前，必须做好下一步诉讼的准备，尤其是侵权方侵权的证据必须收集齐全。否则，贸然提出和解，无异于通知侵权方提前隐匿侵权证据，这不但对和解不利，于下一步的诉讼也将带来不可弥补的损失。

2、转换保护方式
企业应当认识到，商业秘密的价值就在于他的秘密性，一旦秘密遭到他人的破坏，再通过其他途径进行弥补，无论如何，都难恢复到圆满的状态，因此，当发现商业秘密遭到侵害时，我们建议，企业应结合实际情况，考虑转用专利等其他方式进行权利保护，也即“转地下保护为地上保护”。

3、刑事：向公安机关报案
通过刑事途径，往往能更快、更好的获得赔偿，更为关键的是，通过刑事途径可以立即制止侵权人继续泄露信息，防止扩散，同时也可以收集到一些在民事诉讼当中无法自行收集到的证据。
侵犯商业秘密罪的构成要件如下：
（1）主观上具有犯罪故意；
（2）客观上具有非法获取、披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为；
（3）侵权行为给权利人造成重大损失。
需提醒的是，首先，侵犯商业秘密罪是可以构成单位犯罪，单位犯罪的按照相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑；其次，依据最高法、最高检关于办理知识产权刑事案件的司法解释（一）、（二），给权利人造成经济损失50万元以上的属于造成重大损失可以追究刑事责任，并且权利人可以直接自诉。对于50万元损失的构成标准，各地法院要求不一，有的法院认可鉴定结论得出的50万元以上损失即可认定构成犯罪；有的地方法院要求发生实际发生的损失才定罪。前者鉴定可以报告成本置换法损失，后者则要求严格。

4、行政：向工商行政管理机关举报
（1）管辖：县级、市级工商管理机关管辖本辖区内发生的案件；
省级工商管理机关管辖本辖区发生的重大、复杂案件；
国家工商管理机关管辖跨区重大、复杂案件。
（2）证据：被申请人所使用的信息与申请人的信息相同或相似；
被申请人有获取申请人秘密的条件。
（3）手续：提交要求立案查处的申请并同时提交主要证据材料；
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民政府办公厅


关于印发乌鲁木齐市生产安全事故查处挂牌督办办法的通知

乌政办〔2011〕336号




乌鲁木齐县、各区人民政府，乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）、高新技术产业开发区（新市区）管委会，市属各委、局、办：
《乌鲁木齐市生产安全事故查处挂牌督办办法》已经2011年8月13日市人民政府第36次常务会议通过，现予印发，请认真贯彻执行。


二○一一年八月二十二日
乌鲁木齐市生产安全事故查处挂牌督办办法

第一条 为严肃查处生产安全事故，保障人民群众生命和财产安全，加强对一般事故调查处理工作的指导和监督，依据国务院、自治区和我市关于进一步加强企业安全生产工作的通知或实施意见，参照国务院安委会《重大事故查处挂牌督办办法》（安委〔2010〕6号）和自治区人民政府办公厅《关于印发〈自治区生产安全事故查处挂牌督办办法〉的通知》（新政办发〔2011〕73号）的规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 市人民政府对各区（县）人民政府的事故调查处理工作实行挂牌督办，市安全生产委员会办公室具体承担挂牌督办事项。
各区（县）人民政府负责落实本区（县）挂牌督办事项，市安全生产委员会办公室具体承担事故挂牌督办事项的综合工作，并对相关承办单位进行指导、协调和监督。
第三条 下列事故的调查处理工作，应当挂牌督办：
（一）生产经营单位发生的一般事故。
（二）瞒报或谎报事故。
（三）造成社会影响较大的事故。
（四）非法违法生产造成的事故。
（五）市安全生产委员会办公室认为有必要督办的其他事故。
第四条 生产安全事故调查处理挂牌督办，按照以下程序办理：
（一）市安全生产委员会办公室提出挂牌督办建议，报市人民政府审定同意后，以市人民政府名义向区（县）人民政府下达挂牌督办通知书。
（二）在市级主流媒体或市人民政府网站、市安全生产信息网上公布挂牌督办信息。
（三）市安全生产委员会办公室指定专人，按照督办事项的内容和时限要求，对区（县）人民政府、有关部门落实相关督办事项的工作进度进行跟踪督办，并抄送市有关行业主管部门。
（四）区（县）人民政府向市安全生产委员会办公室提交事故查处督办报告。
（五）在市安全生产信息网站上公告事故查处督办结果。
第五条 挂牌督办通知书包括下列内容：
（一）事故名称。
（二）督办事项。
（三）办理期限。
（四）督办解除方式、程序。
（五）其他有关内容。
第六条 区（县）人民政府接到挂牌督办通知后，应当依据有关规定，组织和督促有关职能部门按照督办通知要求办理下列事项：
（一）查清事故原因，认定事故性质。
（二）分清事故责任，提出对责任人的处理意见。
（三）形成事故报告。
（四）依法实施行政处罚。
（五）将涉嫌犯罪的事故责任人移送司法机关。
（六）监督落实事故防范整改措施和责任人的处理意见。
（七）做好事故善后处理工作。
第七条 区（县）人民政府应当在接到挂牌督办通知书规定的期限内完成督办事项。
生产安全事故案情复杂，完成督办事项需要延长办理时间的，区（县）人民政府应当向市安全生产委员会办公室提出延长办理时限的申请，经批准后可以适当延长完成督办事项的期限，但不得超过生产安全事故结案的最长期限。
第八条 区（县）人民政府应当与市安全生产委员会办公室加强沟通，及时汇报事故查处督办情况。
第九条 挂牌督办的生产安全事故调查报告形成后，区（县）人民政府应当及时向市安全生产委员会办公室作出书面报告，经审核同意后，由区（县）人民政府在规定的期限内作出批复决定。
市安全生产委员会办公室对事故调查报告的审核意见，应当在7个工作日内作出；逾期未作出的，视为同意事故调查报告，市安全生产委员会办公室应当出具同意的审核意见。
生产安全事故挂牌督办的相关材料，应当归入生产安全事故调查处理卷。
第十条 事故调查处理结案后，区（县）人民政府应当将挂牌督办的生产安全事故的查处结案情况，在媒体和本级政府网站上予以公告，接受社会监督。
第十一条 承办督办事项无故拖延、敷衍塞责，或者在解除挂牌督办过程中弄虚作假的，依法追究相关人员责任。
第十二条 对于其他一般事故的挂牌督办，由各区（县）人民政府参照本办法的相关规定执行。
第十二条 本办法自印发之日起施行。